文/北京市集佳律師事務所 趙敏敏
提到烈士姓名與商標的關(guān)系，首先想到的是商標法第十條第一款第（八）項，即不良影響。不良影響是指商標本身容易對我國政治、經(jīng)濟、文化等公共利益、公共秩序產(chǎn)生消極負面影響，鑒于這類商標的負面性，不能核準注冊。在司法實踐中，該類商標涵蓋的不良影響的類型也較廣，并且隨著相關(guān)公眾認知的改變，標志是否具有不良影響也不是一成不變。鑒于此，審查標準也會隨著市場的發(fā)展，不斷變化。如商標中包含烈士名稱是否可以注冊的問題，審查標準就發(fā)生了一定的變化。在前幾年的審查中，商標中是否包含了烈士姓名，包含了烈士姓名的商標是否可以注冊等問題，國家知識產(chǎn)權(quán)局并不會進行主動審查。但是在近兩年的審查中，如果商標含有了烈士的姓名，會認為該標志具有不良影響，違反了《商標法》第十條第一款第（八）項的規(guī)定。
那么標志含有烈士姓名判定不良影響的法理是什么，目前針對該種情況的審查動態(tài)是什么、包含了烈士姓名的標志在什么情況下可以獲得注冊呢？本文，筆者將結(jié)合案例，針對上述問題進行分析。
一、標志含有烈士姓名判定不良影響的法律依據(jù)
筆者在上文提到《商標法》第十條第一款第（八）項規(guī)定的標志具有不良影響的類型較多，其中標志包含烈士姓名具有不良影響，其不良影響重點來自于文化的不良影響。
英雄烈士事跡和精神是中華民族的共同歷史記憶和社會主義核心價值觀的重要體現(xiàn)，因此國家大力倡導保護英雄烈士，維護英雄烈士尊嚴和合法權(quán)益。并且，為了加強對英雄烈士的保護，維護社會公共利益，傳承和弘揚英雄烈士精神、愛國主義精神，培育和踐行社會主義核心價值觀，激發(fā)實現(xiàn)中華民族偉大復興中國夢的強大精神力量，第十三屆全國人民代表大會常務委員會第二次會議通過《中華人民共和國英雄烈士保護法》，該法律自2018年5月1日起施行，自此，英雄烈士姓名的保護正式以法律的形式確定下來。
《中華人民共和國英雄烈士保護法》第二十二條 禁止歪曲、丑化、褻瀆、否定英雄烈士事跡和精神。
英雄烈士的姓名、肖像、名譽、榮譽受法律保護。任何組織和個人不得在公共場所、互聯(lián)網(wǎng)或者利用廣播電視、電影、出版物等，以侮辱、誹謗或者其他方式侵害英雄烈士的姓名、肖像、名譽、榮譽。任何組織和個人不得將英雄烈士的姓名、肖像用于或者變相用于商標、商業(yè)廣告，損害英雄烈士的名譽、榮譽。
在該法律中，明確禁止將烈士的姓名、肖像用于商標，損害烈士的名譽、榮譽。
為了與落實該法律的立法精神，商標法將標志中含有烈士姓名的情形納入《商標法》第十條第一款第（八）項的審查范圍。國家機關(guān)在商標審查中，會在《中華英烈網(wǎng)》對標志是否含有烈士姓名進行檢索。
二、標志含有不良影響的審查動態(tài)
關(guān)于該標志審查通過率并沒有官方公開數(shù)據(jù)，發(fā)文時，筆者在某商標查詢軟件以“烈士姓名”為關(guān)鍵詞檢索，共檢索到26709個案件，全部初審的共3149件，通過該數(shù)據(jù)可以看出，商標因為涉及烈士姓名被駁回后，通過駁回復審克服的案件數(shù)量較少，勝訴率較低。
三、包含了烈士姓名的標志在什么情況下可以獲得注冊
筆者大致分析了通過駁回復審克服不良影響的案例，主要是以下幾種情況：
1、正當性：商標為注冊人的姓名，法人的姓名等
如第44362121號“賀成”商標，該商標的注冊人為黃賀成，申請注冊在“0301,洗手液；洗發(fā)液；浴液；洗衣液,0302,風擋玻璃清洗液；洗潔精；去污劑,0306,化妝品,0307,牙膏,0310,空氣芳香劑”商品上。因為不良影響被駁回后，該申請人不服，提出了駁回復審，經(jīng)過駁回復審，國知局認為：
本案申請商標“賀成”雖為烈士姓名，但“賀成”是自然人黃賀成的真實姓名，且由其本人提出注冊申請，為申請人正當行使自己的姓名權(quán)，故尚無充分理由認定申請人將“賀成”作為商標使用在指定商品上易產(chǎn)生不良的社會影響，申請商標的注冊申請未構(gòu)成《商標法》第十條第一款第(八)項規(guī)定之情形。
2、標志整體與烈士姓名存在差異：如第39090114號“古儒安然”案例
在申請階段，國知局因為該商標包含了烈士姓名“安然”駁回了該商標的申請，申請人不服提出了駁回復審，經(jīng)過復審，國知局認定：
申請商標整體與烈士名字尚可區(qū)分，且類似“安然”商標已經(jīng)核準注冊，故未構(gòu)成《商標法》第十條第一款第(八)項規(guī)定之情形。
3、姓名與烈士對應關(guān)系的強弱：如第39373522號“高合”商標
該商標因為與烈士姓名相同，被國知局駁回。申請人不服，提出了駁回復審，經(jīng)過復審，國知局認定：
申請商標文字雖與革命烈士姓名相同，但根據(jù)在案證據(jù)，該文字與革命烈士姓名尚未形成已為相關(guān)公眾周知的穩(wěn)定的指向?qū)P(guān)系，尚無證據(jù)表明申請商標具有不良社會影響，故申請商標未構(gòu)成《商標法》第十條第一款第(八)項所指情形。
目前，標志含有烈士姓名通過的案例大部分是因為上述三種情況，當然也有少數(shù)案例是考慮了申請商標的使用情況。但是，考慮申請商標使用情況的案例較少。尤其是，筆者認為在后續(xù)審查中，考慮申請商標使用情況獲得注冊的案例將更進一步較少，因為包含烈士姓名的標示屬于不良影響的情形，其不僅屬于禁注情形，也屬于禁用情形，這種標示一般不接受通過使用克服不良影響的存在。
另外，針對上述三種通過的情形，其中基于第一種情形通過的案例居多，因為該種情形，商標注冊人申請注冊訴爭商標明顯具有合理的來源，具有正當性和合法性。商標法也是考量到了利益的平衡核準該類商標的注冊。
通過上述分析可以看出，一旦商標中包含了烈士的姓名，就可能會因為不良影響被駁回。一旦被駁回，想要通過駁回復審克服也存在一定的難度。因此企業(yè)在申請商標注冊的過程中，可以先行在中華英烈網(wǎng)進行查詢，預先評估商標注冊的風險。